13.2    Порядок подачи кассационной жалобы и кассационного производства

Кассационная жалоба подается через суд субъекта РФ, принявший обжалуемый судебный акт. Такой порядок оптимизирует движение жалобы по судебным инстанциям, так как при этом жалоба поступает в суд кассационной инстанции вместе с делом, без которого рассмотрение жалобы невозможно. Нарушение данного правила может повлечь серьезные негативные последствия для заявителя: возвращение кассационной жалобы, а также невозможность восстановления срока кассационного обжалования, пропущенного по этой причине, которая в судебной практике часто не признается уважительной.

Согласно ч. 1 ст. 276 АПК РФ срок кассационного обжалования составляет два месяца со дня вступления в законную силу обжалованного судебного акта. Соответственно двухмесячный срок кассационного обжалования решения арбитражного суда первой инстанции, которым завершается рассмотрение дела по существу, начинается по истечении месячного срока со дня принятия решения, если не подана апелляционная жалоба, или со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции, если решение не отменено и не изменено при апелляционном пересмотре.

Решения по делам об оспаривании нормативных правовых актов вступают в законную силу немедленно после их принятия (ч. 2 ст. 180, ч. 4 ст. 195 АПК РФ), поэтому срок кассационного обжалования таких решений исчисляется со дня их принятия и составляет один месяц со дня вступления в законную силу (ч. 7 ст. 195 АПК).

Для обжалования определений, принятых:

· при утверждении мирового соглашения;

· по делам об оспаривании решения третейского суда;

· по делам о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

· по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов или арбитражей,

также установлен месячный срок кассационного обжалования, исчисляемый со дня вынесения определения (ч. 8 ст. 141, ч. 5 ст. 234, ч.  5 ст. 240, ч. 3 ст. 245 АПК РФ).

Определения по делам о несостоятельности (банкротстве) согласно ч. 3 ст. 223 АПК РФ, решения по делам, рассматриваемым в порядке упрощенного производства (ч. 4 ст. 229 АПК РФ), как указано в кодексе, могут быть обжалованы соответственно в течение десяти дней или в течение месяца со дня принятия в апелляционную инстанцию, что не исключает возможности их обжалования непосредственно в кассационную инстанцию, минуя апелляционную.

Обращение лица, участвующего в деле, должно соответствовать определенным требованиям, чтобы послужить основанием для возбуждения кассационного пересмотра обжалованного судебного акта. Процессуальное законодательство рассматривает в качестве такого обращения кассационную жалобу, по форме и содержанию соответствующую закону. Закрепленный в ст. 277 АПК РФ перечень требований к форме и содержанию кассационной жалобы является исчерпывающим.

По форме кассационная жалоба должна представлять собой письменный документ, подписанный лицом, подающим жалобу, или его представителем, имеющим на то полномочия. Облеченная в письменную форму жалоба должна содержать необходимые сведения и реквизиты (ч. 2 – 4 ст. 277 АПК РФ):

· наименование арбитражного суда, в который она подается;

· наименование лица, ее подающего (в кассационной жалобе указывается процессуальное положение лица подающего жалобу, а также других лиц, участвующих в деле, их место нахождения и место жительства);

· наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение (постановление), номер дела и дата принятия решения, а также предмет спора;

· требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым оно обжалует решение со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

· перечень прилагаемых к жалобе документов.

Обязательными элементами жалобы являются документы, указанные в ч. 4 ст. 277 АПК РФ:

· копия оспариваемого решения;

· доказательство уплаты государственной пошлины;

· документы, подтверждающие выполнение лицом, подающим апелляционную жалобу, обязанности направить другим лицам, участвующим в деле, копии поданной жалобы и приложенных к ней документов, отсутствующих у них, заказным письмом с уведомлением о вручении или о вручении иным путем (в частности, лично под расписку);

· документ, подтверждающий полномочия на подписание апелляционной жалобы.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ предусматривает возможность оставления кассационной жалобы без движения, закрепленный в ст. 280 АПК РФ.

В случае своевременного устранения заявителем недостатков, послуживших основанием для оставления жалобы без движения, кассационная жалоба подлежит принятию к производству. При этом жалоба считается поданной и должна быть рассмотрена по существу в предусмотренный ст. 285 АПК РФ срок, исчисляемый со дня ее первоначального поступления в суд. Если в установленный срок заявитель не устранит недостатки, послужившие основанием для оставления жалобы без движения, кассационная жалоба возвращается отдельным определением судьи по правилу ч. 2 ст. 281 АПК РФ.

Устранение недостатков за пределами установленного срока не дает оснований для возбуждения кассационного производства, но не лишает заявителя возможности подать жалобу повторно в общем порядке (ч. 4 ст. 281 АПК РФ).

Основания для возвращения кассационной жалобы могут быть устранены или носят неустранимый характер. Поэтому кассационная жалоба при обнаружении устранимых недостатков, препятствующих кассационному пересмотру, не подлежит возвращению, а должна быть оставлена без движения (ст. 280 АПК РФ). Напротив, при наличии недостатков неустранимого характера кассационная жалоба согласно ст. 281 АПК РФ возвращается без оставления ее без движения.

Недостатки кассационной жалобы следует считать неустранимыми, если отсутствуют основания для кассационного пересмотра, связанные с субъектом и объектом кассационного обжалования:

· жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства;

· жалоба подана на судебный акт, не подлежащий обжалованию в порядке апелляционного производства;

· пропущен установленный кодексом срок на подачу жалобы (ст.


276 АПК РФ) и не возбуждено ходатайство о его восстановлении или такое ходатайство оставлено без удовлетворения;

· лицо, подавшее жалобу, обратилось с просьбой о ее возвращении до вынесения определения о принятии жалобы к производству;

· отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об уменьшении ее размера.

Так, кассационная жалоба должна оставляться без движения, если к ней не приложены документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего жалобу. Напротив, кассационная жалоба, поданная лицом, не являющимся по закону субъектом права кассационного обжалования, должна быть возвращена без оставления ее без движения.

Определение о возвращении кассационной жалобы выносится судьей кассационной инстанции единолично, в том числе и при решении в данном определении вопроса об отказе в удовлетворении заявления о восстановлении пропущенного срока кассационного обжалования (ч. 2 ст. 276, ч. 2 ст. 278 АПК РФ). Определение о возвращении кассационной жалобы может быть обжаловано заявителем в кассационном порядке (ч.1 ст. 291 АПК РФ). После устранения обстоятельств, послуживших основанием для возвращения кассационной жалобы, возвращенная жалоба может быть подана повторно «в общем порядке» (ст. 281 АПК РФ), т.е. с соблюдением установленных правил. Следовательно, при истечении срока кассационного обжалования на момент повторной подачи кассационной жалобы лицо, подавшее жалобу, должно также направить ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

Возбуждение кассационного производства осуществляется путем вынесения определения о принятии кассационной жалобы (ч. 3 ст. 278 АПК РФ). Если при решении вопроса о принятии жалобы несмотря на обстоятельства, препятствующие ее пересмотру, не было вынесено определение о возвращении или об оставлении жалобы без движения, то после принятия жалобы к производству могут возникнуть неустранимые недостатки, препятствующие кассационному пересмотру. К таким недостаткам относятся (п. 1, 2 ч. 1 ст. 281 АПК РФ):

· подача кассационной жалобы лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта;

· подача кассационной жалобы на судебный акт, не подлежащий пересмотру в кассационном порядке;

· подача жалобы по истечении срока кассационного обжалования при отсутствии ходатайства о восстановлении срока или его отклонении.

В этих случаях, по существу, отсутствуют основания для кассационного пересмотра, а продолжение кассационного производства существенно нарушит как принцип диспозитивности в арбитражном процессе, так и права других лиц, участвующих в деле. При таких обстоятельствах продолжение кассационного пересмотра будет незаконно, поэтому суд кассационной инстанции должен прекратить производство по жалобе.

На этапе подготовки кассационной жалобы к рассмотрению арбитражным судом кассационной инстанции совершаются необходимые действия для создания условий, позволяющих решить специальную процессуальную задачу кассационного пересмотра обжалованных судебных актов и достичь общей цели правосудия. Для этого судья кассационной инстанции:

· извещает лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы посредством направления определения;

· разрешает ходатайства об обеспечении иска и приостановлении исполнения обжалованных актов;

· изучает кассационную жалобу и материалы дела;

· прекращает производство по кассационной жалобе в случаях, предусмотренных АПК РФ.

Приостановление исполнения обжалованных судебных актов (определений, решения или постановления суда первой и апелляционной инстанций) согласно ч. 1 ст.283 АПК РФ возможно лишь по ходатайству заявителя. Суд кассационной инстанции не может по своей инициативе приостанавливать исполнение судебных актов нижестоящих инстанций, обжалованных заявителем, а также приостанавливать исполнение судебных актов по ходатайству заявителя до принятия жалобы к производству. В кассационном порядке пересматриваются исключительно судебные акты арбитражных судов, вступившие в законную силу, поэтому на стадии кассационного пересмотра важно обеспечить минимальное ограничение действия законной силы судебных актов.

Приостановление исполнения обжалованного акта, как правило, должно сопровождаться предоставлением заявителем встречного финансового обеспечения, позволяющего возместить в будущем другой стороне возможные убытки от приостановления.

Рассмотрение дел в суде кассационной инстанции согласно ст. 284 АПК РФ осуществляется коллегиально по правилам, установленным для суда первой инстанции с учетом особенностей кассационного производства, ограничивающих возможность применения правил судопроизводства, установленных для суда первой инстанции. Специфическая процессуальная задача кассации (судебный контроль законности решений и постановлений, принятых по существу спора) обусловливает приоритетное значение закрепленных в гл. 35 АПК РФ специальных правил судопроизводства, присущих только кассационной инстанции. Иные правила, установленные для суда первой инстанции, применяются, если это не противоречит сути кассационного производства. Например, в кассационном производстве в соответствии с АПК РФ допустимо применение правил:

· о процессуальном правопреемстве (ст. 48);

· об отказе истца от иска, о признании иска ответчиком, об окончании дела мировым соглашением (ч. 2 – 4 ст. 49, ст. 141);

· о вступлении в дело прокурора по делам, указанным в ч. 1 ст. 52;

· о применении обеспечительных мер (ч. 2 ст. 90);

· о приостановлении производства по делу (ст. 143, 144).

Не применяются в кассационном производстве правила, установленные только для первой инстанции, или правила, применение которых ограничено нормами гл. 35 АПК РФ, например:

· участие арбитражных заседателей (ч. 3 ст. 17);

· соглашение об изменении договорной подсудности (ст. 37);

· привлечение другого ответчика и замена ненадлежащего ответчика (ст. 46, 47);

· изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение исковых требований (ч. 1 ст. 49);

· привлечение к участию в деле третьих лиц (ст. 50, 51);

· предъявление встречного иска (ст. 132);

· ведение протокола судебного заседания (ст. 155).

Срок рассмотрения кассационной жалобы согласно ст. 285 АПК РФ не должен превышать месяца со дня поступления кассационной жалобы вместе с делом в арбит

ражный суд кассационной инстанции, включая срок на подготовку дела к рассмотрению и судебное разбирательство в кассационной инстанции. Неявка в суд кассационной инстанции представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом, не препятствует рассмотрению жалобы в отсутствие указанных лиц.

Судебное заседание в суде кассационной инстанции условно можно подразделить на три части:

1) подготовительную;

2) рассмотрение доводов жалобы по существу;

3) принятие постановления суда кассационной инстанции.