Понятие крупной сделки
Крупными являются сделки, которые:
1) представляют собой сделки с имуществом,
2) связаны с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно.
Отдельно в законе названы сделки, предмет которых составляет особый вид имущества – денежные средства (кредит и заем), а также сделки, по которым у акционерного общества в будущем может возникнуть обязанность отвечать своим имуществом, либо конкретным (при залоге), либо всем (при поручительстве).
Правила о крупных сделках распространяются также на сделки, предметом которых являются деньги, ценные бумаги и имущественные права (уступка права требования, перевод долга). Даже если объект сделки не является имуществом в гражданско-правовом смысле (работы, услуги), но сделка носит для общества возмездный характер и встречное удовлетворение, получаемое или предоставляемое обществом, будет имуществом, то такая сделка может считаться крупной.
Крупными могут быть две группы сделок:
1) сделки, прямо или косвенно связанные с отчуждением или приобретением имущества;
2) сделки, прямо или косвенно связанные с возможностью отчуждения имущества (предварительный договор купли-продажи, договор аренды с правом выкупа, договор комиссии, доверительное управление имуществом).
Крупной сделкой могут считаться несколько взаимосвязанных сделок, что определяется судом с учетом конкретных обстоятельств дела. Конечно, взаимная зависимость одной сделки от другой должна строиться на основе правовой связи[1]. В современной судебно-арбитражной практике выработаны некоторые критерии определения взаимосвязанных сделок:
1) предметом сделок является однородное имущество;
2) сделки совершены в течение короткого периода времени;
3) сторонами сделок являются одни и те же либо взаимозависимые (или аффилированные) лица;
4) денежные средства, полученные от сделок, направлены на решение какой-либо одной определенной задачи;
5) одна или несколько сделок обеспечивают исполнение одного обязательства.
Спорным является вопрос об отнесении к крупным сделкам договоров аренды. В одном случае судом был сделан вывод, что договор аренды не может быть признан крупной сделкой, так как имущество по нему переходит не в собственность, а во временное владение и пользование[2]. В другом деле суд с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества признал договор крупной сделкой для арендодателя, так как в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность[3].
[1] Постановление ФАС Московского округа от 27 февраля 2007 г. № КГ-А40/13601-06 по делу №А40-1923/06-133-19.
[2] Постановление ФАС Московского округа от 19 июня 2001 г. № КГ-А41/2937-01.
[3] Пункт 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой».
Критерии крупных сделок
При заключении крупных сделок:
1) стоимость имущества, являющегося предметом сделки, сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала;
2) учитывается сумма активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату без уменьшения ее на сумму долгов.
При отчуждении имущества его стоимость определяется по данным бухгалтерского учета, при приобретении – по цене приобретения. Иными словами, при приобретении имущества с балансовой стоимостью будет сопоставляться действительная рыночная стоимость имущества, т.е. более высокая, в отличие от стоимости имущества при сделках по отчуждению имущества.
В практике возник вопрос, какую стоимость по бухгалтерскому учету следует принимать во внимание: первоначальную или остаточную. Если брать остаточную стоимость, то сравниваются разноуровневые понятия, так как в этом случае она сопоставляется со стоимостью активов, под которой понимается сумма остаточной стоимости амортизируемых активов и первоначальной – всех остальных. Кроме того, зачастую важнейшие для производственного цикла основные средства полностью самортизированы. В этом случае с балансовой стоимостью активов следует сопоставлять «ноль», что приводит к неразрешимому противоречию.
Определенная советом директоров цена отчуждаемого имущества (п. 2 ст. 78 федерального закона «Об акционерных обществах) фактически не имеет никакого значения для квалификации крупной сделки.
Если общество намеревается приобрести имущество, то от цены приобретения зависит, будет ли сделка для общества крупной. Цена приобретения предмета крупной сделки определяется советом директоров. Таким образом, от того, является ли сделка по приобретению имущества крупной, зависит, должна цена приобретения определяться советом директоров или нет. С другой стороны, пока совет директоров не определит цену приобретения имущества, невозможно установить, является ли сделка крупной. В этой связи более правильной представляется формулировка п. 2 ст. 46 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», где сказано, что стоимость приобретаемого имущества по крупной сделке определяется на основании цены предложения.
В практике арбитражных судов также возник вопрос, включать ли в сумму крупной сделки налоговые платежи, подлежащие уплате. Во многих случаях цена крупной сделки определялась с учетом налога на добавленную стоимость.
Сделки, совершенные в процессе обычной хозяйственной деятельности, не считаются крупными, независимо от их стоимости. Суды часто ориентируются на содержание устава общества, определяющего виды, предмет и цели его деятельности, что неверно, поскольку хозяйственное общество обладает общей правоспособностью и термин «обычная» следует трактовать по-своему в каждом конкретном случае.
Так, сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, признан договор на оказание правовых услуг по ведению дел в судах[1]. Заключенный банком и акционерным обществом договор предусматривал открытие кредитной линии на пополнение оборотных средств, что было признано судом осуществлением обычной хозяйственной деятельности[2].
«Обычная» сделка должна относиться к деятельности, осуществляемой обществом на постоянной основе. Ряд сделок нельзя считать «обычными» ни при каких условиях, например, уступка права требования или перевод долга, поручительство.
[1] Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 марта 2002 г. № Ф08-500/2002.
[2] Постановление Президиума ВАС РФ от 21 августа 2001 г. № 7538/00.
Порядок одобрения крупных сделок
Если стоимость имущества по сделке составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении принимают все члены совета директоров единогласно без учета выбывших членов (наличие кворума – это присутствие всех действующих членов совета). При этом каждый член совета должен принять личное участие в голосовании и не может передать свои полномочия по доверенности другому лицу. Если единогласие не достигнуто, то вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, которое принимается большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Если стоимость имущества по сделке составляет более 50% балансовой стоимости активов, решение об одобрении принимается общим собранием акционеров квалифицированным большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании.
Крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, является оспоримой и может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Надо отметить, что законодатель ставит контрагента общества в зависимость от достоверности информации, к которой он заведомо не имеет доступа.