Сущность коллизионного способа регулирования состоит в применении правопорядка того или иного государства к конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом.
При использовании данного способа выделяют две стадии:
1) выбор правопорядка того или иного государства с помощью коллизионной нормы. Правоприменитель отвечает на вопрос: право какого государства должно использоваться в данном случае;
2) применение материальных норм права того государства, которое избранно на первой стадии. Именно этими нормами осуществляется правовое регулирование отношения с иностранным элементом, поскольку посредством них определяются права и обязанности его участников.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух формах: национально-правовой, когда применяются национальные коллизионные нормы, и международно-правовой, когда применяются унифицированные коллизионные нормы, сформулированные в международных договорах.
При использовании коллизионного способа регулирования необходимо обращение к коллизионным нормам.
Коллизионная норма – правило поведения, определяющее, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом.
Коллизионная норма имеет следующие особенности:
1) не определяет права и обязанности участников правоотношения с иностранным элементом, а только указывает на компетентный правопорядок;
1) отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом, которая включает в себя позитивное право, правоприменительную практику, правовую доктрину. В рамках системы и происходит установление содержания подлежащей применению материально-правовой нормы. По мнению В.Г.Ермолаева и О.ВСивакова, при выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешать возникающие при этом вопросы;[1]
2) вместе с материально-правовой нормой, к которой отсылает, образует единое правило поведения, регулирующее конкретное правоотношение.
Данные особенности коллизионной нормы предопределяют и ее структуру. В отличие от обычной нормы, имеющей трехчленное строение (гипотеза, диспозиция, санкция), коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки. Объем указывает на вид частноправового отношения международного характера, а привязка – на право государства, подлежащее применению к данному правоотношению. Например, согласно п. 1 ст. 1205 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Структура этой нормы следующая:
|
Объем |
Привязка |
|
Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита |
Определяется по праву страны, где это имущество находится |
Или согласно п. 1 ст. 160 Семейного кодекса РФ (СК РФ) расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством РФ. Структура этой нормы следующая:
|
Объем |
Привязка |
|
Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации |
Производится в соответствии с законодательством Российской Федерации |
Наиболее типичные привязки, которые используются при построении коллизионных норм, именуются формулой прикрепления. Среди них можно выделить:
· личный закон физического лица;
· личный закон юридического лица;
· закон места нахождения вещи;
· закон, избранный участниками правоотношения;
· закон места совершения действий;
[1] Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частное право: курс лекций / В.Г. Ермолаев, О.В. Сиваков. – М.: Юристъ, 2005.
· закон страны продавца;
· закон суда;
· закон флага.
Личный закон физического лица используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.
Выделяют два вида личного закона: закон гражданства и закон места жительства. Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Кубе, Панаме) и арабских (Алжире, Египте) стран; второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Исландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система.
В России также используется смешанная система. Это подтверждается, например, следующими нормами:
1) согласно ст. 399 Гражданско-процессуального кодекса РФ (ГПК РФ):
- гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом;
- личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет. При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в котором гражданин имеет место жительства;
- в случае если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право;
- личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство;
2) согласно п. 1 ст. 162 СК РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению;
3) согласно п. 1 ст. 1224 ГК РФ отношение по наследованию определяется по праву страны, где наследодатель имел место жительства.
Личный закон юридического лица используется для определения правового положения юридического лица и организации не являющейся таковой.
В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит. Однако в государствах по-разному определяется данная принадлежность:
· в странах континентальной Европы – по месту нахождения административного органа;
· в США и Великобритании – по месту регистрации предприятия;
· в ряде развивающихся стран – по закону места осуществления деятельности.
Согласно ст. 1202 и 1203 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.
Закон места нахождения вещи используется при определении применимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях. Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства, на территории которого находится объект правоотношения. Например, согласно п. 2 ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество.
Закон, избранный участниками правоотношения, означает, что правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах. Например, согласно п. 2 ст. 161 СК РФ при заключении брачного договора или соглашение об уплате алиментов друг другу супруги могут избирать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.
Закон места совершения действий означает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.). Например, согласно п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ форма следки подчиняется праву места ее совершения; правила применяются и к форме доверенности. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.
Выделяют несколько разновидностей данной формулы:
· закон места заключения договора;
· закон места исполнения договора;
· закон места причинения вреда;
· закон места заключения брака и др.
Закон страны продавца означает, что применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора. Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях. В качестве примера можно привести ст. 1211 ГК РФ, в которой говорится, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, в частности:
· продавца – в договоре купли-продажи;
· дарителя – в договоре дарения;
· арендодателя – в договоре аренды;
· перевозчика – в договоре перевозки.
Закон суда означает, что применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело. Например, согласно ст. 424 Коммерческого арбитражного кодекса РФ (КАК РФ) к возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор. Согласно п. 3 ст.398 ГПК РФ, ст. 79 федерального закона «Об исполнительном производстве» производство по делам с участием иностранных лиц осуществляется в соответствии с настоящим кодексом и иными федеральными законами. При исполнении судебных актов и актов других органов в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций на них распространяются положения настоящего федерального закона.
Закон флага означает, что применяется право государства, флаг которого несет судно. Он используется при определении правового положения участников, в вещных, в обязательственных и иных правоотношениях в сфере торгового мореплавания. Например, согласно п. 1 ст. 415 и ст. 426 КАК РФ право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна.
В международном частном праве могут использоваться и другие формулы прикрепления:
· закон валюты долга;
· закон места осуществление трудовой деятельности.
Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям, например:
· по происхождению;
· по форме коллизионной привязки;
· по характеру содержащегося в норме правила поведения.
По происхождению различают:
· национальные коллизионные нормы. Они создаются самостоятельно государством в пределах своей юрисдикции и входят в состав внутригосударственного права. Эти нормы содержаться, в частности, в разд. VI ГК РФ, разд. VII СК РФ, разд. V ГПК РФ.
· унифицированные коллизионные нормы. Они являются результатом процесса унификации, который связан с созданием одинаковых коллизионных норм в праве разных государств по их согласованной воле. Необходимость в этом возникла в силу существования разных подходов в решении коллизионного вопроса по сходным правоотношениям в разных государствах. Унификация осуществляется в форме международных договоров, по которым государства обязуются применять единообразные коллизионные нормы, сформулированные в нем. Примером является Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.
По форме коллизионной привязки различают:
· односторонние нормы – нормы, привязка которых точно называет право страны, подлежащее применению. Например, согласно ч. 3 ст. 399 ГПК РФ в случае, если иностранный гражданин имеет место жительство в России, его личным законом считается российское право;
· двусторонние нормы – нормы, привязка которых не указывает на право конкретного государства, а формулирует общее правило. Например, согласно п. 2 ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву той страны, где это имущество находится.
По характеру содержащегося в норме правила поведения различают:
· императивные – нормы, которые содержат категорическое предписание по выбору компетентного правопорядка и которые не могут быть изменены по усмотрению участников правоотношения. Например, согласно ст. 1208 ГК РФ исковая давность определяется по праву той страны, которое подлежит применению к соответствующему отношению;
· диспозитивные – нормы, которые устанавливают общее правило о выборе права, но предоставляют участникам правоотношения возможность изменить его или отказаться от него. Так, согласно п. 1 ст. 1223 ГК РФ к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда;
· альтернативные – нормы, которые устанавливают несколько правил о выборе компетентного правопорядка. Например, согласно п. 2 ст. 1224 ГК РФ способность лица к составлению и отмене завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. Из этой нормы видно, что к одному объему установлены три привязки: право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания; право место составления завещания и российское право
Альтернативные нормы, в свою очередь, подразделяются следующим образом:
· простые альтернативные;
· сложные альтернативные.
Простые альтернативные нормы – нормы, где все альтернативные привязки различны. Так, согласно п. 1 ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатка товара, работы или услуги по выбору потерпевшего применяются:
1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности причинитель вреда;
2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;
3) право страны, где были выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.
Сложные альтернативные нормы – нормы, где привязки подчинены основной привязке, которая формулируется как общее правило о выборе компетентного правопорядка. Субсидиарные привязки применяются только в том случае, если не была применена основная.