10.    ОХРАНА ОБЪЕКТОВ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Наиболее важной с точки зрения экономики и права и получившей распространение в мире является патентная форма охраны объектов промышленной собственности.

Патент - это документ, выдаваемый патентным органом от имени государства, который удостоверяет авторство, приоритет (дату начала охраны) на объект промышленной собственности и исключительное право на его использование.

Патент имеет территориальное и временное действие. Срок действия патента исчисляется с даты подачи заявки.

Патент на изобретение действует в течение двадцати лет.

Патент на полезную модель действует в течение пяти лет с возможным продлением срока действия патентным органом по ходатайству патентообладателя, но не более чем на три года.

Патент на промышленный образец действует в течение десяти лет с возможным продлением этого срока патентным органом по ходатайству патентообладателя, но не более чем на пять лет.

Патент выдается:

- автору (соавторам) объекта промышленной собственности

- физическому и (или) юридическому лицу (лицам), являющемуся нанимателем автора;

- физическому и (или) юридическому лицу или нескольким физическим и (или) юридическим лицам, которые указаны автором (соавторами) в заявке на выдачу патента либо в заявлении, поданном в патентный орган до момента регистрации изобретения, полезной модели, промышленного образца;

- правопреемнику (правопреемникам) лиц, указанных выше.

Неимущественными правами являются:

- право авторства;

- право создателя объекта промышленной собственности быть упомянутым при опубликовании сведений об этом объекте;

- право на подачу заявки, если объект промышленной собственности создан не в связи с выполнением служебного задания.

Неимущественные права обеспечивают нематериальные интересы личности.

Имущественные права имеют экономическое содержание и заключаются в исключительном праве обладателя патента на использование объекта промышленной собственности, праве уступки патента, праве предоставления лицензии, праве на вознаграждение.

Правовая охрана изобретений и полезных моделей

Господство патента естественно и закономерно в условиях частной собственности, поскольку гарантируемый патентом монополизм является мощным инструментом в конкурентной борьбе.

Перестройка экономики сделала неизбежным восстановление роли патента как необходимого элемента системы рыночных отношений.

Патентный закон Российской Федерации (ГПЗРФ) вступил в силу с 14 октября 1992 г.

В отличие от авторско-правовой формы охраны интеллектуальной собственностью  патентно-правовая охрана не наступает автоматически. Для получения патента необходимо в установленном порядке зарегистрировать в Российском Патентном ведомстве (Роспатенте) необходимые материалы, а затем подвергнуть их экспертизе.

В соответствии со статьей 4 Патентного закона РФ изобретению предоставляется правовая охрана, если оно отвечает следующим критериям патентоспособности:

· является новым;

· промышленно применимо;

· имеет изобретательский уровень.

Следует иметь ввиду, что новизну изобретения могут порочить все поданные в Роспатент заявки (исключение составляют отозванные заявки) при условии их более раннего приоритета, несмотря на то, что эти документы не могут быть отнесены к категории общедоступных. С другой стороны, не признается обстоятельством, препятствующим выдаче патента, раскрытие сути изобретения в общедоступном источнике автором, заявителем или третьим лицом, получившим от них соответствующую информацию прямо или косвенно, если это раскрытие произошло не более чем за шесть месяцев до даты подачи заявки в Роспатент.

Наиболее однозначным из перечисленных критериев патентоспособности является промышленная применимость, т.е. возможность использования изобретения в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других областях деятельности.

Наиболее сложным для понимания является третий критерий патентоспособности — изобретательский уровень. В огромном большинстве случаев изобретения содержат как новые, так и известные элементы, а нередко — только известные элементы, но используемые для иной цели.

Перед экспертом возникает вопрос, каков вес творческого начала в предложенном решении, насколько оно отличается от других технических решений, характеризующих современный уровень техники? Происходит ли при этом переход на новый технологический уровень?

В соответствии с Законом объектами изобретения признаются:

· устройство — деталь, узел или совокупность взаимосвязанных деталей и узлов;

· способ — операция или совокупность взаимосвязанных операций (действий) над материальными объектами и с помощью материальных объектов;

· вещество — искусственно созданная совокупность взаимосвязанных ингредиентов.

· штамм — наследственно однородные культуры микроорганизмов, продуцирующие полезные вещества или используемые непосредственно;

· применение перечисленных объектов по новому назначению означает, что устройство, способ, вещество или штамм предложено использовать с такой целью, для которой они ранее не использовались.

К объектам, которые не признаются патентоспособными относятся:

· научные теории и математические методы ;

· методы организации и управления хозяйством;

· условные обозначения , расписания, правила;

· методы выполнения умственных операций, алгоритмы и программы для вычислительных машин;

· решения, касающиеся только внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение только эстетических потребностей;

· решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Заявка на выдачу патента на изобретение должна относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел.

Заявка на изобретение должна содержать:

· заявление о выдаче патента с указанием авторов изобретения и лиц, на имя которых испрашивается патент;

· описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;

· формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на описании;

· чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения;

· реферат.

К заявке прилагается документ об уплате пошлины.

Приоритет изобретения устанавливается по дате поступления заявки в Роспатент.

Заявка на выдачу патента подается автором, работодателем или правопреемником (в Законе эти лица называются также «заявители»).

Автором изобретения признается физическое лицо, творческим трудом которого изобретение создано. Если в создании изобретения принимали творческое участие несколько физических лиц, все они признаются авторами, и порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними.

По истечении 18 месяцев со дня поступления заявки, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, или по ходатайству заявителя, ранее, Роспатент публикует сведения о заявке, кроме случаев, когда она отозвана. После этой публикации любое лицо вправе ознакомиться с материалами заявки.

Экспертиза заявки по существу на соответствие критериям патентоспособности проводится только по ходатайству, подаваемому заявителем или любым другим лицом в течение трех лет с даты поступления заявки. Если ходатайство не подано в указанный срок, то заявка считается отозванной.

Основной особенностью процедуры рассмотрения заявок на изобретения в соответствии с российским Патентным законом является введение так называемой отсроченной экспертизы. Эта система экспертизы — самая распространенная в настоящее время. Используется она практически во всех странах Западной Европы, в Японии, Корее, Китае. Согласно ее процедуре рассматриваются и заявки на выдачу европейского патента. Являясь вариантом проверочной (то есть предусматривающей проверку патентоспособности изобретения), отсроченная экспертиза имеет ряд преимуществ.

Что дает заявителям и изобретателям обязательная публикация?

Прежде всего, в условиях свободной конкуренции соискатели монопольных прав (а именно таковыми и являются физические и юридические лица, испрашивающие патент) выкладывают «свои карты на стол». Любое лицо, сравнивая свою заявку с другими опубликованными заявками, а также учитывая ситуацию на рынке, может решить для себя вопрос о целесообразности патентования и несения последующих финансовых затрат.

Следует особо подчеркнуть тот факт, что публикация заявки обеспечивает временную охрану прав заявителя, предотвращая выдачу патентов на аналогичные изобретения конкурентам и заставляет их искать новый подход к решению технической проблемы.

В целом же ускоряется процесс обмена научно-технической информацией, что стимулирует развитие экономики и приводит, в конечном счете, к улучшению жизни всего общества.

Отсроченная экспертиза особенно выгодна для отечественных изобретателей, поскольку позволяет экономить деньги на ее проведение в случаях, когда заявитель убеждается в целесообразности получения патента. Кроме того, она обеспечивает публикацию информации о заявленном изобретении на территории всей Российской Федерации, что в условиях слабо развитой в нашей стране инфраструктуры по выявлению конъюнктуры рынка имеет принципиальное информационное значение.

Переход России к рыночной экономике означал изменение отношений между автором и государством, между автором и работодателем, между работодателем и государством.

Все эти изменения нашли отражение в Патентном законе России.

Наиболее сложным видом являются взаимоотношения между автором и работодателем.

Предшествовавший подготовке Закона анализ патентного законодательства ведущих индустриальных стран показал, что преимущество в этих взаимоотношениях отдается работодателю.

Современное производство весьма сложно и наукоемко. Появлению изобретений, как правило, предшествует период накопления знаний, обладание которыми позволяет сделать рывок за пределы известного уровня техники, как это требуется основным критерием охраноспособного изобретения. Такие исходные знания бывают получены, как правило, в результате работы целых коллективов, проведения многочисленных опытов, обработки их результатов с применением вычислительной техники. Все материальные затраты, включая оплату труда служащих по созданию базисного знания несет работодатель.

Именно поэтому ему, т.е. работодателю, предоставляется право на получение патента, если договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. В пункте 2 статьи 8 Закона косвенно вводится очень важное понятие служебного изобретения, под которым понимается изобретение, сделанное авторами при исполнении своих служебных обязанностей или при получении от работодателя конкретного задания.

Если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его автором о создании изобретения не подаст заявку в Патентное ведомство, не переуступит право на подачу заявки другому лицу и не сообщит автору о сохранении изобретения в тайне, то автор имеет право подать заявку (и получить патент) на свое имя.

Если заявка подается работодателем, между работником и работодателем заключается договор, который определяет величину авторского вознаграждения и условия его выплаты.

В случае недостижения такого соглашения спор рассматривается в служебном порядке.

В наибольшей степени не отрегулированы следующие вопросы:

· как быть с изобретениями, созданными не в служебное время или полученными с использованием технических знаний и опыта работодателя, которые остаются у автора изобретений после его ухода к другому работодателю;

· как определить авторское вознаграждение за созданное служебное изобретение, если между автором и работодателем возник спор;

· кто должен быть патентообладателем, если изобретение создано в ходе выполнения государственного заказа;

· как вообще понимать в данном случае понятие «работодатель» (в отличие от «заказчика»), если с заказчиком у автора складываются многочисленные контакты, способствующие созданию изобретения, а работодатель — только руководитель юридического лица, через которое оформлен заказ.

Необходимо ответить на все эти вопросы, чтобы найти эффективный механизм стимулирования изобретательства, без чего нельзя создать конкурентоспособную продукцию.

Патентный закон дает возможность правовой охраны и полезных моделей. В самом общем смысле полезная модель — это так называемое малое изобретение, то есть изобретение, отвечающее критерию новизны, но имеющее невысокий творческий уровень.

В Патентном законе Российской Федерации полезная модель определяется как «конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей». Естественно, сжатая формулировка требует дополнительных пояснений.

Охрана полезных моделей ставит своей целью предоставление среднему и малому предпринимательству, равно как и отдельным изобретателям, механизма быстрой и дешевой защиты их конструктивных решений.

Правовая охрана полезных моделей предоставляется только на пять лет, а не на двадцать, как в случае патента. Более короткий срок охраны полезных моделей по сравнению с изобретениями, обусловленный достаточно быстрым обновлением потребительского рынка в условиях конкуренции, компенсируется значительно более простым механизмом их защиты.

Заявка на полезную модель подвергается только формальной экспертизе. Преимуществом такой процедуры является быстрота (свидетельство на полезную модель может быть получено заявителем через полгода), недостатком — меньшая надежность вследствие отсутствия экспертизы по существу и, в результате, возможность оспаривания правомерности выдачи свидетельства.

Следует отметить одну полезную особенность механизма охраны полезных моделей. Если, например, заявитель по каким-либо причинам решит, что целесообразнее для него было бы подать заявку на изобретение, то возможно преобразование заявки на полезную модель в заявку на изобретение.

Исключительное право на использование изобретения патентообладателем включает право на запрещение использования изобретения другими лицами. Аналогичные возможности предполагает обладание правами на полезную модель.

Если патент принадлежит нескольким лицам, то взаимоотношения по использованию изобретения определяются соглашением между ними. При отсутствии такого соглашения каждый патентообладатель может использовать его по своему усмотрению, но не вправе предоставить на него лицензию или уступить патент другому лицу без согласия остальных владельцев.

Продукт (изделие) признается изготовленным в соответствии с патентом, если в нем использован каждый признак изобретения, включенный в независимый пункт формулы или эквивалентный ему признак.

Нарушением исключительного права патентообладателя признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа или иное введение в хозяйственный оборот продукта, содержащего запатентованное изобретение, введение в хозяйственный оборот продукта, изготовленного способом, охраняемым патентом, а также использование такого способа.

Исключительное право патентообладателя ограничено законом следующими рамками:

· территориальные – патент действителен только на территории той страны, где изобретение зарегистрировано;

· временные – с момента поступления заявки в Роспатент и до истечения срока действия охранного документа;

· предметные – объекты, которым предоставляется правовая охрана, определены законодательством.

Кроме этого, любое физическое или юридическое, начавшее использование созданного (независимо от автора) изобретения до даты его приоритета или сделавшее необходимые для этого использования приготовления, сохраняет право на дальнейшее использование изобретения без расширения объема; при этом указанное право предоставляется безвозмездно. Это так называемое «право преждепользования».

Не признается также нарушением исключительного права патентообладателя:

· применение средств, содержащих изобретение, защищенное патентом, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, водных, воздушных, наземных и космических) других стран, включая ситуацию, когда указанное средство временно или случайно находится на территории Российской Федерации;

· проведение научного исследования над средством, защищенным патентом;

· применение средств, защищенных патентом, в чрезвычайных обстоятельствах (стихийные бедствия, катастрофы, аварии и т.п.) с последующей выплатой патентообладателю соответствующей компенсации;

· применение запатентованных средств в личных целях без получения дохода;

· разовое изготовление лекарств в аптеках по рецепту врача.

Во всех других случаях любое лицо вправе использовать изобретение лишь с разрешения патентообладателя на основе лицензионного договора. По такому договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование изобретения в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний берет на себя обязательство компенсировать это право соответствующими платежами или другими услугами.

Патентообладатель вправе уступить полученный патент любому лицу. Каждый лицензионный договор и договор об уступке патента подлежат регистрации в Роспатенте и в противном случае считаются недействительными.

Любое лицо, желающее использовать изобретение, вправе обратиться с этой просьбой в Высшую патентную палату, если патентообладатель не использовал патент в течение четырех лет и если он отказывается заключить лицензионный договор. Высшая патентная палата вправе выдать этому лицу неисключительную « принудительную» лицензию, если патентовладелец не сможет доказать, что неиспользование или недостаточное использование изобретения объясняется уважительными причинами. В лицензии, предоставленной в этом случае Высшей патентной палатой, оговариваются пределы использования, сроки, порядок и размеры платежей.

Охрана промышленных образцов

В ситуации, когда на рынке идет острая конкурентная борьба между аналогичными товарами, удовлетворение требований потребителя представляет собой непростую задачу.

Разработка дизайна изделий требует затрат, поэтому естественно желание производителей защитить охранными документами и внешний вид производимых изделий, используя законодательство о промышленных образцах.

Промышленный образец является одним из объектов Патентного закона Российской Федерации. В соответствии с законодательством к промышленному образцу относится та часть художественно-конструкторского решения («дизайна»), которая визуально проявлена во внешнем виде изделия.

Промышленные образцы могут быть объемными (модели), плоскими (рисунок), или комбинированными.

Согласно российскому закону, как это общепризнано и в мировой практике, промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым, оригинальным и промышленно применимым (статья 6).

Критерий новизны как отсутствие тождества с известными решениями необходим для использования в случаях, когда решение было уже опубликовано или использовано до подачи на него заявки. Патентная форма охраны обеспечивает юридическую охрану образца не только от копирования (как в авторском праве ), но и от попытки имитировать образец.

Если при определении новизны экспертиза проверяет всю заявленную автором совокупность признаков промышленного образца, отличающих его, по мнению автора, от известного в эстетических и эргономических особенностях (т.е. существенных признаков), то при проверке выполнения условия оригинальности устанавливается, носят ли эти признаки черты творческого своеобразия, т.е. не создают ли впечатления имитации известного.

Из определения следует, что требование оригинальности не выполняется, если:

· изменено лишь количество известных элементов;

· пропорционально изменены лишь размеры известного;

· изменена только технология и материалы;

· известная модель реализована в виде рисунка (трехмерный образец).

При этом, если все элементы образца заимствованы  но их комбинация творчески своеобразна, то образец признается новым и оригинальным.

Критерий «промышленная применимость» обеспечивает правовую охрану лишь тех образцов, которые по своему существу поддаются воспроизведению промышленным способом и могут быть введены в хозяйственный оборот в любом требуемом количестве.

Исключительное право по патенту на использование промышленного образца закрепляет за патентообладателем возможность осуществлять по своему усмотрению производство и продажу товаров с применением промышленного образца, равно как и запрещать другим лицам осуществлять такое производство и продажу.

Запрет распространяется также на ввоз товаров, содержащих промышленный образец из-за рубежа и подготовку к перечисленным действиям — хранение товаров с целью последующей продажи и т.п. (пункт 3, статья 10).

Патент на промышленный образец действует в течение 10 лет, считая с даты поступления заявки в Роспатент. По инициативе (ходатайству) патентообладателя действие патента продлевается на срок до 5 лет.

Передача исключительных или неисключительных прав на промышленный образец происходит по лицензионному договору, обязательно регистрируемому в Роспатенте.

Охрана «НОУ – ХАУ»

Неопубликованная информация, являющаяся коммерческой или служебной тайной ее владельца, охраняется также в соответствии со статьей 139 ГК РФ, ч.1.

Законодатель определяет следующие критерии отнесения информации любого характера к коммерческой или служебной тайне:

· наличие действительной или потенциальной коммерческой ценности в силу неизвестности ее третьим лицам;

· отсутствие свободного доступа к этой информации на законном основании;

· принятие обладателем мер к охране конфиденциальности этой информации.

При этом исключается из рассмотрения информация, относимая соответствующими законодательными актами к государственной тайне и к перечню, которые не могут составить коммерческую тайну.

В Гражданском Кодексе РФ фактически повторены на более глубоком уровне критерии «ноу-хау», впервые введенные в оборот «Основами гражданского законодательства СССР и республик» от 31 мая 1991 года (ст. 151). Введение в действие Первой и Второй частей ГК РФ не отменили ту часть Основ, в которую входит статья 151.

Поэтому в настоящее время можно использовать понятие «ноу-хау» как техническую, организационную и коммерческую информацию, составляющую секрет производства.

«Ноу-хау» является понятием, которое относится к незапатентованной информации (независимо от того, является она патентоспособной или нет), применение которой делает возможным производство определенной продукции или оказание определенных услуг или обеспечивает решение конкретных практических вопросов, связанных с производством, включая уменьшение его затрат. «Ноу-хау» может состоять в добавочной информации, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ. Кроме того «Ноу-хау» может представлять патентоспособные знания, которые не патентуются либо по причине отсутствия возможности у собственника обеспечить получение патентов в нескольких иностранных государствах, либо по причине желания сохранить свои монопольные права на срок больший, чем это обеспечивается патентом.

Информация может рассматриваться как содержащая коммерческую тайну («ноу-хау»), если она известна ограниченному кругу лиц. В этой связи необходимо отметить, что заявки на патент до момента их публикации также могут рассматриваться как «ноу-хау». Любые публикации или другие способы распространения этой информации лишают ее такого статуса.

В части сохранения «ноу-хау» в тайне большое значение имеет характер взаимоотношений между работодателем и наемными служащими. В тех странах, где существуют специальные правовые акты об ответственности за недобросовестное разглашение тайны, как правило, в договоры о найме вводятся специальные указания, регламентирующие сохранение работником коммерческой тайны, которые базируются на законе о недобросовестной конкуренции.

Срок охраны «ноу-хау» ограничивается временем действия условий конфиденциальности, т.е. условиями договора. Лица, получившие аналогичную информацию самостоятельно на законных основаниях, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений.

В случае разглашения сведений, составляющих коммерческую или служебную тайну, причиненные убытки подлежат возмещению в полном объеме. При обращении в суд обладатель секретной информации должен документально доказать:

· ценность информации (средства, затраченные на ее получение и размер причиненных убытков);

· представить меры защиты информации, которые были приняты для обеспечения ее конфиденциальности.

Контроль за выполнением требований законодательства в части недобросовестной конкуренции возложен на Государственный комитет РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур.

Правовая охрана товарных знаков и знаков обслуживания

Товарные знаки широко используют во всем мире и играют важную экономическую роль в маркетинге и торговле. Товарный знак позволяет обратить внимание потенциальных покупателей на существование товара, привлечь к нему внимание, отличать его от аналогичных товаров, имеющихся на рынке. Ценность товарного знака состоит в том, что он способствует завоеванию репутации производителя товара, стимулирует спрос на соответствующие товары и позволяет конкурировать с аналогичными товарами других производителей.

Использование товарных знаков дает возможность быстрее ориентироваться относительно происхождения товара, содействует борьбе производителей за его качество. Эффективная система охраны товарных знаков способствует защите потребителей от различных форм недобросовестной торговли и в определенных условиях может явиться единственным средством защиты прав потребителя.

Одновременно с товарами в сфере торговли обращаются и услуги. Их предоставляют туристические фирмы, рекламные агентства, транспортные и страховые компании, гостиницы, рестораны, авиалинии, прачечные, химчистки и т.п. Эти предприятия используют в качестве отличительного знака «знаки обслуживания».

С помощью товарных знаков и знаков обслуживания возможно опознать товары и услуги, не отвечающие требованиям стандартов, что весьма важно для контролирующих государственных органов, которые отвечают за проверку качества. Регистрация товарных знаков является полезным источником статистической и экономической информации для органов государственного управления.

В ст. 1 закона «О товарных знаках и знаках обслуживания» дано следующее определение товарного знака и знака обслуживания: «Товарный знак и знак обслуживания — обозначение, способствующее отличию товаров и услуг одних юридических или физических лиц от однородных товаров или услуг других юридических или физических лиц».

В качестве товарных знаков регистрируются обозначения, которые могут быть представлены в графической форме: словесные («Элема», «Фея», «CASIO»), буквенные («IBM», «BP»), цифровые («777»), изобразительные, трехмерные, включая форму товара или его упаковку, другие обозначения и их комбинации.

Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Товарные знаки выполняют следующие основные функции:

а) отличительная, служащая для обозначения производителя товара или организации по оказанию услуг;

б) средства индивидуализации товаров и услуг. С помощью товарного знака различают также однородные товары, например сигареты «ВТ» и «Орбита»;

в) стимулирующая или качественная. Товарный знак свидетельствует о качестве продукции, выпускаемой конкретным предприятием или фирмой. Так, например, мировой известностью пользуется спортивная одежда фирмы «Adidas», обувь фирмы «Salamandra», напитки фирмы «Coca-Cola», корсетные изделия фирмы «Milavitza» и т.д.;

г) рекламная. Обеспечение прав на товарный знак позволяет осуществлять необходимую рекламную работу. Не случайно поэтому фирмы платят крупные денежные суммы за изображения их товарных знаков в местах проведения спортивных и зрелищных мероприятий;

д) культурно-просветительная, способствующая эстетическому воспитанию, распространению знаний.

Право на товарный знак и знак обслуживания охраняется государством. На основании решения о регистрации товарного знака патентный орган производит его регистрацию в государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет знака, исключительное право владельца на товарный знак (знак обслуживания) в отношении товаров (услуг), указанных в свидетельстве, и содержит изображение знака.

Сведения, относящиеся к регистрации товарного знака, публикуются в официальном бюллетене в течение трех месяцев после даты регистрации  в Госреестре.