Один из распространенных в РФ способов коммерциализации зрелой (раскрученной) инновационной разработки – франчайзинг. В специальной и популярной литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины «фран­чайзинг» и «франшиза». По своей сути эти термины равнозначны.

Термин «франчайзинг» чаще всего используется для обозначения определенной системы организации промышленного использования объектов исключительного права, термин «франшиза» – преимущественно для определения договорных отношений между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике. Со­ответственно в системе франчайзинга лица именуются «франчайзер» (правообладатель), «франчайзи» (пользователь); при отношениях, характеризуемых термином «франшиза», – «франшизор» (предоставляющий франшизу), «франшизат» (получатель франшизы). По сво­ему содержанию термины «франчайзинг» и «франшиза» соответствуют содержанию определенных в главе 54 Гражданского кодекса РФ терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии».

Франчайзинг – передача или переуступка (на коммерческих условиях) разрешения продавать чьи-либо товары или оказывать услуги в некоторых областях. Франчайзи обязуется продавать этот продукт или услуги по заранее определенным законам и правилам ведения бизнеса, которые устанавливает франчайзер.

Продавец получает от такой сделки возможность быстро внедриться на новом рынке без значительных инвестиций. Через покупателя он проводит как бы пробную эксплуатацию рынка, определяет его реальную емкость и потребность. Это дает возможность при минимальных затратах расширить проникновение своей продукции на рынки, сокращая текущие расходы и получая дополнительные доходы.

Основным критерием, позволяющим квалифицировать договор коммерческой концессии в отличие от комплексного лицензионного, является обязательное наличие права на фирменное наименование в комплексе передаваемых пользователю прав.

Франчайзинговый договор не ограничивается заключением сделки о купле-продаже. Подразумеваются дальнейшие взаимоотношения между франчайзером и

франчайзи. При организации бизнеса на условиях франчайзинга отношения основаны на существенной поддержке предприятия со стороны франчайзера (управленческое консультирование, профессиональное обучение и другие услуги, то есть в конечном итоге обучение должен вести данный бизнес).

Покупатель имеет возможность начать новый вид бизнеса с меньшей опасностью неудачи и провала благодаря всесторонней поддержке. Извлекается выгода также за счет использования брэнда известной фирмы и отработанной концепции ведения бизнеса и маркетинга. За­ключив такого рода сделку, можно, не неся больших капитальных затрат, начать продажу определенных товаров или оказание услуг.

Для потребителя франчайзинг расширяет выбор товаров и услуг на местном рынке с соответствующим (часто гарантированным) фирменным качеством и конкурентными ценами. Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав, закрепленных за франчайзером за вознаграждение. При заключении договора франчайзинга (договора коммерческой концес­сии) следует руководствоваться: Гражданским кодексом; Патентным законом; законом об авторском праве, законом о товарных знаках. В Гражданском кодексе РФ этому посвящены ст.ст. 1027, 1028, 1030, 1031,1032,1034.

Во франчайзинговом договоре должны быть отражены как минимум следующие положения:

· права, передаваемые франчайзеру;

· права, передаваемые франчайзи;

· товары и (или) услуги, предоставляемые франчайзи;

· обязательства франчайзера;

· обязательства франчайзи;

· условия выплат, производимых франчайзи;

· срок действия франчайзингового соглашения;

· условия, на которых франчайзи имеет право продать франчайзинговый бизнес или передать права на его ведение, а также возможное право первоочередной преемственности франчайзера;

· положения, относящиеся к правам франчайзи на использование знаков отличия франчайзера, к которым относятся торговая марка, товарный знак, логотипы и др. отличительные знаки;

· права франчайзера вводить в систему новые методы и технологии;

· положения по расторжению соглашения;

· положения о немедленном возвращении по истечении срока действия соглашения любых основных или оборотных средств, принадлежащих франчайзеру или другому законному владель­цу.

Договор коммерческой концессии, заключенный обязательно в письменной форме, должен быть зарегистрирован в органе, ведущем реестр юридических лиц и граждан-предпринимателей. Договор подлежит также регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам, если по договору передаются права на зарегистрированный товарный знак и охраняемые объекты промышленной собственности. Все последующие изменения к договорам также должны быть зарегистрированы. При несоблюдении этого условия договор считается ничтожным (недействительным) (ст. 1028 ГК РФ).

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может вы­плачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).

Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы, которая выплачивается сразу после заключения договора, и периодических (чаще всего месячных или годовых) плате­жей (роялти) в виде отчислений в определенном проценте от суммы оборота (обычно это 3 – 5 %). Кроме того, за предоставление субконцессии (субфранчайзинга) франчайзи обычно выплачивает франчайзеру определенный процент от оборота субфранчайзи.

В соответствии со статьей 1031 ГК РФ правообладатель по договору франчайзинга (коммерческой концессии) обязан:

· передать пользователю техническую и коммерческую документацию;

· предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;

· проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

· выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Право и обязанность франчайзера – контролировать качество работы франчайзи.

Франчайзи до истечения срока действия франчайзингового договора может продать свое предприятие, если это не запрещено договором.

При заключении договора субфранчайзинга необходимо проверить договор «франчайзинга», так как судьба этого договора напрямую связана с судьбой договора франчайзинга, на основе которого заключен договор.

Все положения в договоре должны быть составлены с предположением, что они могут быть использованы в суде.