Нотариат представляет собой негосударственный институт, наделенный властными полномочиями по выполнению публичной государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Данное положение не является нарушением конституционных положений об осуществлении государственной власти органами государства, поскольку Конституция Российской Федерации не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти.
Решение Конституционного суда РФ об обязательности членства занимающихся частной практикой нотариусов в нотариальной палате как условии занятия профессией нотариуса было принято не только на основании признания публичной природы нотариата, но и на основании изучения судьями Конституционного суда РФ практики создания и функционирования нотариальных палат в странах – членах Международного союза латинского нотариата.
Обобщение опыта показало, что во всех странах Европы (кроме Португалии) нотариусы в обязательном порядке являются членами нотариальных палат своих стран. Ни один нотариус не имеет права заниматься нотариальной деятельностью, не вступив предварительно в свою палату, так как в противном случае все действия, совершенные им до вступления в палату, признаются не имеющими силы.
По мнению президента Национального совета нотариата Италии, членство в какой-либо профессиональной коллегии никак не означает принуждения к вступлению в объединение граждан. Оно подразумевает в интересах общества и государства осуществление контроля за исполнением профессиональных обязанностей со стороны самих представителей этой профессии. В этой связи он указывает, что нотариальные палаты по своей природе не являются добровольными объединениями, ибо через них нотариусы обязаны осуществлять контроль за профессиональной деятельностью своих же коллег, что гарантируется контролем со стороны Министерства юстиции и судебных органов.
Противопоставление свободы объединения принципу обязательного членства нотариусов в коллегиальных органах (палатах) президент Национального совета нотариата Италии считает надуманной проблемой. Вопрос скорее должен быть поставлен по-другому, а именно: может ли вообще нотариус осуществлять свою
деятельность бесконтрольно? Ответ очевиден: нотариус сам по себе является своеобразным органом контроля за законностью договоров, и уже в силу этого он никоим образом не может уклоняться от предусмотренного законом контроля за его деятельностью. Такой контроль может производиться только при условии обязательного членства нотариуса в палате, которая со своей стороны действует в строгом соответствии с требованиями закона и профессиональной этики.
Контроль за профессиональной деятельностью нотариусов наиболее эффективно смогут осуществлять сами нотариусы, поскольку они, с одной стороны, наилучшим образом разбираются в сущности данной профессии, а с другой – наиболее заинтересованы в том, чтобы данная профессиональная деятельность осуществлялась в строжайшем соответствии требованиям закона.
Абсолютно правильными признаны положения ст. 1 устава Московской городской нотариальной палаты (в редакции от 3 июня 2000 г.), в соответствии с которыми Московская городская нотариальная палата (далее – МГНП или палата) – некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение всех нотариусов в нотариальном округе г. Москвы, основанное в соответствии с действующим законодательством на их обязательном членстве, и ст. 3 Устава Нижегородской нотариальной палаты, в силу которой палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариусов, занимающихся частной практикой на территории Нижегородской области и города Нижнего Новгорода, основанное на их обязательном в силу закона и устава членстве.