Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности, при отсутствии письменного соглашения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

При прекращении обязательства до начала его испол­нения по соглашению сторон либо вследствие невозмож­ности исполнения задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, полу­чившая задаток, она обязана уплатить другой сторо­не двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмот­рено иное.

7.3. Перемена лиц в обязательстве

Переход прав кредитора к другому лицу. Право (тре­бование), принадлежащее кредитору на основании обя­зательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому ли­цу на основании закона.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не тре­буется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кре­дитору признается исполнением новому кредитору.

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействитель­ность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме слу­чая, когда первоначальный кредитор принял на себя по­ручительство за должника перед новым кредитором.

Перевод долга. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. При этом новый должник вправе выдвигать против тре­бования кредитора возражения, основанные на отноше­ниях между кредитором и первоначальным должником.

7.4. Ответственность за нарушение обязательств  и прекращение обязательств

1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим испол­нением обязательства.

Под убытками понимаются: 

· расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произ­вести для восстановления нарушенного права,

· утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также

· неполученные доходы, которые это лицо получи­ло бы при обычных условиях гражданского оборота, ес­ли бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Коли лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие дохо­ды.

2. Если за неисполнение или ненадлежащее исполне­ние обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

3. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет друго­го лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превы­шают сумму процентов, причитающуюся ему, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

4. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобож­дают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Возмещение убытков в случае неисполнения обяза­тельства и уплата неустойки за его неисполнение осво­бождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или дого­вором.

Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес, а так­же уплата неустойки, установленной в качестве от­ступного, освобождают должника от исполнения обяза­тельства в натуре.

В случае неисполнения должником обязательства из­готовить и передать вещь в собственность, хозяйствен­ное ведение или оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу, кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или сущест­ва обязательства, и потребовать от должника возмеще­ния понесенных необходимых расходов и других убыт­ков.

5. В случае неисполнения обязательства передать определенную индивидуально вещь в собственность, хо­зяйственное ведение, оперативное управление или возмездное пользование кредитору последний вправе тре­бовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством усло­виях.

Это право отпадает, если вещь уже передана третье­му лицу, имеющему право собственности, хозяйствен­ного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредито­ров, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, тот, кто раньше предъявил иск.

Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

6. До предъявления требований к лицу, которое в со­ответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность до­полнительно к ответственности другого лица, являю­щегося основным должником (субсидиарную ответст­венность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несуще­му субсидиарную ответственность.

Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование мо­жет быть удовлетворено путем зачета встречного тре­бования к основному должнику либо бесспорного взыс­кания средств с основного должника.

Лицо, несущее субсидиарную ответственность, долж­но до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должни­ка, а если к такому лицу предъявлен иск, привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть про­тив регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Алгоритм субсидиарной ответственности приводится на рис. 7.4.

Рис. 7.4. Алгоритм субсидиарной ответственности

(цифрами обозначена последовательность действий сторон)

7. Если иное не предусмотрено законом или догово­ром, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных услови­ях обстоятельств.

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов долж­ника, отсутствие на рынке нужных для исполнения то­варов, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Должник отвечает за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не уста­новлено, что ответственность несет являющееся непо­средственным исполнителем третье лицо. Если неиспол­нение или ненадлежащее исполнение обязательства про­изошло по вине обеих сторон, суд соответственно умень­шает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности со­действовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

8. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время про­срочки невозможности исполнения.

Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убыт­ков.

Должник не считается просрочившим, пока обяза­тельство не может быть исполнено вследствие просроч­ки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отка­зался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотрен­ных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых долж­ник не мог исполнить свои обязательства.

Просрочка кредитора дает должнику право на возме­щение причиненных просрочкой убытков, если креди­тор не докажет, что просрочка произошла по обстоя­тельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на кото­рых в силу закона, иных правовых актов или поруче­ния кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.

По денежному обязательству должник не обязан пла­тить проценты за время просрочки кредитора.

9. Обязательство прекращается полностью или час­тично по основаниям, предусмотренным законом, ины­ми правовыми актами или договором.

Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. Надлежащее исполнение пре­кращает обязательство.

Кредитор, принимая исполнение, обязан по требова­нию должника выдать ему расписку в получении испол­нения полностью или в соответствующей части.

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения от­ступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного ус­танавливаются сторонами.

Обязательство прекращается полностью или частич­но зачетом встречного однородного требования, срок ко­торого наступил либо не указан или определен момен­том востребования. Для зачета достаточно заявления од­ной стороны.

Кроме этого, имеет место прекращение обязательства в случаях, если:

· должник и кредитор совпадают в одном лице;

· имеется соглашение сторон о замене первоначально­го обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматрива­ющим иной предмет или способ исполнения (новация);

· невозможность исполнения обязательства вызвано обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отве­чает;

· юридическое лицо (должник или кредитор) ликви­дировано, кроме случаев, когда законом или иными пра­вовыми актами исполнение обязательства ликвидиро­ванного юридического лица возлагается на другое лицо.

8. ДОГОВОР КАК ОСНОВА  ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

8.1. Понятие договора и его основные виды

Договор — это соглашение двух или более сторон, на­правленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе в обла­сти хозяйственных отношений.

Договор является раз­новидностью сделки.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязатель­ствах.

К договорам, заключаемым более чем двумя сторона­ми, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких до­говоров.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добро­вольно принятым обязательством.

Стороны могут заключить договор как предусмотрен­ный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также договор, в котором содер­жатся элементы различных договоров, предусмотрен­ных законом или иными правовыми актами (смешан­ный договор).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующе­го условия предписано законом или иными правовыми актами.

В случаях, когда условие договора предусмот­рено нормой, которая применяется постольку, посколь­ку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, от­личное от предусмотренного в ней. При отсутствии та­кого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия опре­деляются обычаями делового оборота, применяемыми к отношениям сторон.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными пра­вовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения дого­вора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установ­лено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Договор, по которому сторона должна получить пла­ту или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

Безвозмезд­ным признается договор, по которому одна из сторон обязуется предоставить что-либо другой стороне без по­лучения от нее платы или иного встречного предостав­ления.

Цена исполнения договора. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сто­рон, а в предусмотренных законом случаях применяют­ся цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавли­ваемые или регулируемые уполномоченными на то го­сударственными органами.

Изменение цены после заключения договора допус­кается в случаях и на условиях, предусмотренных дого­вором, законом либо в установленном законом порядке.

В случаях, когда в возмездном договоре цена не пре­дусмотрена и не может быть определена, исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравниваемых обстоя­тельствах обычно взимается на аналогичные товары, работы или услуги.

Спор о порядке и сроках согласования цены, возник­ший при заключении договора, может быть передан в арбитражный суд.

Арбитражными судами подлежат рассмотрению по существу также споры, возникшие при заключении до­говора:

· по вопросу применения при расчетах регулируемой или договорной цены;

· по цене с предприятиями, допустившими наруше­ния антимонопольного законодательства, к которым применены в установленном порядке меры воздействия.

Законодательством предусмотрено несколько видов договоров:

1) публичный договор,

2) договор присоединения,

3) предварительный договор,

4) договор в пользу третьего лица.